Està perjudicant la societat?

En general…

En l'àmbit mercantil, existeixen dos règims de responsabilitat de l'administrador:

• Per danys a la societat, als socis o als creditors, que es reclama per dues vies, depenent de qui pateixi el dany: l'acció social quan la societat el pateix directament, o bé l'acció individual quan el pateix un tercer (per exemple, un creditor).

• Per deutes societaris, en el cas que la societat es trobi en causa de dissolució (quan tingui pèrdues que redueixin el patrimoni net a un import inferior a la meitat del capital social) i l'administrador no promogui la dissolució o l'eliminació de la causa (augmentant o reduint el capital social), o bé no promogui el concurs de creditors quan l'empresa, a més, deixi de pagar els seus deutes.

La responsabilitat de l'administrador per deutes es limita als deutes de la societat posteriors a la causa de dissolució, de manera que, si el deute reclamat és previ a una eventual causa de dissolució, cal exercir necessàriament l'acció de responsabilitat per danys, sotmesa a requisits específics (que l'acte sigui culpable i il·lícit, que hi hagi un dany i que hi hagi una relació de causalitat).

No obstant això, cal no oblidar que l'administrador té un marge d'actuació discrecional a l'hora de prendre decisions empresarials, i no és possible responsabilitzar-lo si s'equivoca. Ara bé, és necessari que actuï amb diligència i prudència, de manera que la decisió s'hagi pres d'acord amb un procés de decisió adequat, amb informació suficient, sense interès personal en l'assumpte i de bona fe. En definitiva:

• El fet que l'administrador hagi d'exercir el càrrec amb la diligència d'un “ordenat empresari” no vol dir que estigui obligat a assolir els resultats empresarials esperats, ja que la seva obligació no és de resultat, sinó de mitjans.

• Així, els tribunals no poden valorar el major o menor èxit de les decisions empresarials. Això, sense perjudici de la facultat dels accionistes per destituir-lo.

Per tant, només podreu reclamar responsabilitat en la mesura que hi hagi un perjudici per a la societat i l'administrador actuï amb culpa o negligència. En concret:

• L'acció o omissió ha de ser imputable a l'administrador. Això exclou fets fortuïts o imprevisibles (per exemple, si l'empresa pateix pèrdues perquè un client important presenta concurs de creditors).

• És necessari que la seva conducta vagi en contra de la llei o dels estatuts o no s'adeqüi al deure de diligència exigit a un ordenat empresari, causant un dany efectiu. Si l'administrador acredita diligència, no serà responsable encara que provoqui danys efectius (per exemple, si va fer una inversió que al final no va sortir com s'esperava, però que s'havia basat en estudis de mercat contrastats).

• A més, ha d'existir un vincle causal entre l'acció i el dany sofert per la societat.

Cas concret

En el seu cas concret, l'administrador va negociar el contracte en condicions perjudicials, per la qual cosa les despeses han augmentat i vostè considera que va actuar sense diligència. No obstant això, si l'administrador al·lega alguna raonabilitat en les seves decisions, serà difícil que la demanda tingui èxit. Per exemple, pot argumentar que la classe de negoci requereix un local de luxe, que la llarga durada busca assegurar la ubicació contra futurs augments de lloguers, que no hi ha cap vincle entre ell i el propietari del local i que tot es va fer de bona fe...

Per tant, abans de presentar una reclamació, assegureu-vos de la viabilitat de les vostres pretensions:

• Estudieu les condicions habituals dels lloguers a la zona i calculeu els costos addicionals del contracte respecte a un altre que s'hagués signat en condicions de mercat.

• Investigueu si el gestor té algun vincle amb l'arrendador (si hi ha una relació de parentiu o una altra empresa controlada per ell o el seu entorn, per exemple). Aquest és l'element bàsic que pot inclinar la balança al favor vostre.

Si acrediteu l'anterior, podreu interposar una “acció social de responsabilitat” contra l'administrador per obligar-lo a indemnitzar l'empresa. L'acord d'interposar aquesta acció s'ha d'adoptar en junta per majoria simple, a petició de qualsevol soci, encara que no figuri en l'ordre del dia. D'aquesta manera:

• Si es planifica una junta, parleu amb la resta de socis per informar-los de la vostra intenció i buscar suport. Si no hi ha cap previsió de reunió, demaneu a l'administrador que la convoqui.

• Si no es convoca junta, es convoca però no s'acorda interposar l'acció, o bé es dona aquest segon supòsit però no s'arriba a demandar, podeu fer-ho pel seu compte o bé amb altres socis (sempre que arribin al 5% del capital social).

Si la junta finalment no aprova la interposició d'una acció social de responsabilitat —ja que sou accionista minoritari—, també podreu reclamar:

• Sigui en el seu moment, impugnant l'acord per considerar que és lesiu per a la societat i, indirectament, per a vostè.

• O bé a posteriori, si acrediteu el dany causat i que vau votar en contra d'aquest acord.

També pot passar al revés: que la junta d'accionistes requereixi que un administrador executi un acord que ell consideri perjudicial per a la societat. En aquest cas:

• S'ha d'oposar a la seva execució, exposant els riscos assumits per l'empresa amb aquesta acció. Per a això, és aconsellable convocar una reunió l'ordre del dia de la qual inclogui l'abordatge d'aquesta qüestió, així com la seva eventual dimissió.

• D'aquesta manera, si el Consell insisteix que dugui a terme aquest acord, podrà presentar la seva dimissió en aquella reunió sense haver d'executar-lo, evitant així responsabilitats.